§

Новости

Роспотребнадзор проверяет договоры с пациентами: когда его решение можно оспорить
01 Июня 2017 г.

Екатерина Сергеевна Салыгина, канд. юрид. наук, руководитель Юридической мастерской по сопровождению деятельности медицинских организаций, член Ассоциации юристов Росси.

Договор с пациентом

Проблема: Сотрудники Роспотребнадзора проверяют условия договоров с пациентами, руководствуясь только подзаконными актами и не учитывая федеральное законодательство. Как следствие, они незаконно привлекают медорганизации к административной ответственности и прямо нарушают их права

Решение: Медорганизация может и должна оспаривать незаконное привлечение к ответственности. Кроме того, мы знаем способы не доводить дело до суда и избежать претензий надзорного органа. Вам помогут правильные формулировки в договоре и полезные советы юриста

В нашей стране сложилась парадоксальная ситуация. Сотрудники Роспотребнадзора, не имеющие отношения к гражданскому и договорному праву, оценивают законность условий договора между медорганизацией и пациентом. Более того, на основании этих оценок они привлекают медорганизации к административной ответственности.жность принимать как разового пациента, так и пациента, планирующего длительные медицинские услуги.

Казалось бы, законы едины для всех. Но на практике сотрудники Роспотребнадзора часто руководствуются лишь фрагментарными знаниями законодательства о защите прав потребителей и Правил предоставления медорганизациями платных медуслуг, а также разъяснениями собственных руководителей. Они не принимают во внимание ни нормы ГК РФ, ни разъяснения высших судебных инстанций, ни здравый смысл, который учитывает специфику договорных отношений с пациентом.

Перед юристом медорганизации встает вопрос, какой договор ему разрабатывать. Тот, который соответствует требованиям Роспотребнадзора и обезопасит клинику от административной ответственности по ст. 14.8 КоАП РФ, но бесполезен с позиции защиты интересов медорганизации в конфликте с пациентом? Или тот, который поможет эффективно разрешить конфликт, но вызовет нарекания со стороны Роспотребнадзора?

Предлагаем соблюсти баланс. В статье мы рассмотрим, какие пункты договора вызывают наибольшие споры при проверках, и выясним, какие требования Роспотребнадзора правомерны, а какие можно и нужно оспаривать в суде.

Медорганизация не соблюдает обязательные условия договора

Чаще всего медорганизации нарушают требования п. 17 Правил предоставления медицинскими организациями платных медицинских услуг (далее — Правила). Правила утверждены постановлением Правительства РФ от 04.10.2012 № 1006.

Нет данных о регистрационном документе

Нарушение встречается часто. Обжаловать бесполезно. Речь идет о случаях, когда в договоре нет информации о документе, подтверждающем внесение записи в ЕГРЮЛ. Отсутствуют сведения о регистрационном органе, то есть конкретной налоговой инспекции, которая выдала свидетельство о госрегистрации. Ошибка формальная и очень обидная, когда становится поводом для штрафа.

Нет данных о лицензирующем органе и об услугах, на которые есть лицензия

Как правило, медорганизации в договорах указывают орган, который выдал лицензию, но не приводят его контактных данных. Кроме того, часто не указывают номер лицензии и дату ее выдачи. За это и штрафует Роспотребнадзор.

Отдельный вопрос вызывает требование Правил указать в договоре перечень работ и услуг, на которые выдана лицензия. Хорошо, если организация узкоспециализированная. Тогда этот перечень небольшой. Но неясно, как должен указать все услуги многопрофильный медицинский центр. Да и зачем делать это в договоре, если по тем же Правилам медорганизации обязаны размещать лицензии на информационном стенде потребителей и на официальном сайте клиники. По сути, требование формальное и излишнее. Но обжаловать его бесперспективно.

Нет сроков предоставления услуги

Нужно ли указывать сроки в договоре? Это больной вопрос. На практике возможны две ситуации. Первая — медицинская услуга разовая, по факту обращения пациента в клинику. Вторая — услуга сложная, комплексная, есть медицинский план с ориентировочными сроками. Если в первом случае указать срок реально, то во втором — едва ли.

Врач зачастую не в состоянии однозначно определить, сколько времени займет лечение. Нельзя точно спрогнозировать, что протезирование пациента X займет три месяца, а лечение мигрени у пациентки Y продлится полгода.

С точки зрения теории договорного права срок может быть существенным условием только тогда, когда речь идет об элементах договора подряда. Иными словами, когда вы в результате какой-то деятельности получаете материальный результат. В медицине бóльшая часть услуг изначально не имеет материального результата. Результат медуслуги — это некоторый эффект для здоровья пациента. Мы бы хотели, чтобы эффект был полезным.

Считаем, что требования Правил в этой части идут вразрез с нормами ГК РФ. Предлагаем формулировку, которая не вызовет претензий Роспотребнадзора и одновременно даст клинике возможность принимать как разового пациента, так и пациента, планирующего длительные медицинские услуги.

Не указана конкретная услуга

Роспотребнадзор часто требует, чтобы текст договора содержал точное указание на услугу, которую пациент согласен получить. Такую позицию надзорный орган высказывает в решениях Арбитражного суда Вологодской области от 17.06.2016 по делу № А13-2367/2016 и от 04.03.2016 по делу № А13-17222/2015.

Мотивы госоргана понятны: исключить случаи, когда клиника навязывает пациенту услуги, на которые тот не давал согласия. Исполнитель не вправе без письменного согласия потребителя выполнять дополнительные услуги за плату. Это определено в п. 3 ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1 «О защите прав потребителей».

Здесь опять возможны две ситуации. Первая — пациент точно знает, чего он хочет и заранее может «сделать заказ». Например, он говорит: хочу консультацию врача-эндокринолога. Вторая, более частая, — ни пациент, ни врач не могут сразу сказать, какие услуги потребуются пациенту. Потребитель вправе обратиться с любой проблемой, например с целью санации полости рта или по поводу бесплодия. В этих случаях на этапе заключения договора невозможно определить, какие конкретно медицинские вмешательства потребуются. Медорганизация не может заранее внести в договор все услуги, которые она окажет пациенту. Как решить коллизию?

Во-первых, сошлитесь в договоре на прайс-лист, а сам прайс-лист разместите в открытом доступе на информационном стенде и сайте медорганизации. Под прайс-листом мы понимаем перечень платных медицинских услуг с указанием цен в рублях (п. 11 Правил).

Во-вторых, фиксируйте согласованные услуги в приложениях к договору: в заказ-нарядах либо непосредственно в медицинской карте. Если лечение комплексное, то лучше составлять план лечения и указывать стоимость этапов. В некоторых клиниках так делают. На худой конец пишите в медкарте, например «рекомендован курс массажа 10 сеансов, общая стоимость 10 000 рублей, пациент согласен с видом услуг и их стоимостью. Подпись пациента».

Нет цены

Медорганизация не указала в договоре конкретную цену услуги. Отсутствие цены — повод для штрафа Роспотребнадзора, что подтверждают решения арбитражных судов Вологодской области от 04.03.2016 по делу № А13-17222/2015 и Республики Татарстан от 25.05.2016 по делу № А65-3996/2016. Как решить проблему?

Цену услуги не всегда можно рассчитать до начала лечения, поэтому правомерно сослаться в договоре на прайс-лист, действующий в медорганизации. При необходимости копию прайс-листа выдайте на руки пациенту. Кроме того, напомним, что п. 11 Правил содержит требование, согласно которому перечень платных услуг с указанием цен в рублях должен быть в открытом доступе на информационном стенде потребителей и официальном сайте медорганизации. В случае конфликта именно медорганизации придется доказывать, что цену услуг она согласовала с пациентом.

Закон не запрещает медорганизации заключить с пациентом рамочный договор на медуслуги (ст. 429.1 ГК РФ). Тогда пациенту и медорганизации достаточно установить общие правила взаимоотношений вне зависимости от видов услуг на какой-то период времени, например, на год. В этом случае привлекать медорганизацию к административной ответственности нельзя. Ведь в рамочном договоре конкретных сроков, цен или видов услуг может и не быть, но они отражены в дополнительных соглашениях или медицинской карте пациента.

Не только договор, но и медицинская карта больного, расчетный лист и кассовый чек об оплате услуг могут свидетельствовать о том, что клиника и пациент достигли соглашения «по всем существенным условиям оказываемых и потребляемых услуг» (определение Верховного Суда РФ от 08.09.2009 по делу № 5-В09-100).

Если не признавать за медорганизацией возможность заключить рамочный договор, остается два пути. Первый путь — усложнять документооборот, поскольку резко возрастет число договоров с пациентами. Договор придется составлять на каждое обращение. Все эти договоры нужно где-то хранить минимум 5 лет (приказ Минкультуры России от 25.08.2010 № 558). Как результат, услуги подорожают. Второй путь — подвергаться периодическим штрафам за то, что отсутствует договор на каждую услугу и в договоре не указаны конкретные сроки, цены и объемы услуг.

Позиция органов Роспотребнадзора по данному вопросу различается в зависимости от региона. Надзорные органы неодинаково толкуют нормативные акты, регулирующие сферу платных медуслуг.

Собственники медорганизаций хитрят, чтобы не платить штраф. Например, органам Роспотребнадзора показывают один договор, а с пациентами заключают другой. Или оставляют в договоре место для цены и вписывают ее уже после того, как услугу оказали, когда стало ясно, какую именно сумму оплатить. Как итог — государство в лице органов Роспотребнадзора не только не защищает права потребителей, но, напротив, вынуждает медорганизации нарушать закон.

Условия об ответственности сторон незаконны

Тема договорной ответственности очень зыбкая. Тут перегибает палку и Роспотребнадзор, и медорганизации, которые в тексте договора пытаются откреститься от любой ответственности. Рассмотрим, какие условия об ответственности допустимы.

Медорганизации считают себя вправе требовать неустойку, если пациент пропустил срок оплаты услуг. Условие об этом они отражают в договоре. Но практика сложилась так, что Роспотребнадзор штрафует за любые санкции в отношении пациента.

Не включайте в договор пункт о штрафах пациенту. Иначе платить штраф придется вам. Если очень хочется наказать пациента, лучше пойти в суд и потребовать уплаты законной неустойки в размере ставки рефинансирования по ст. 395 ГК РФ.

Можно ли предусмотреть в договоре ответственность потребителя, если он не соблюдает рекомендации и назначения врачей, режим лечения? Принудить соблюдать режим нельзя, но мы вправе уведомить пациента, что в таких обстоятельствах именно он несет риск негативных последствий (п. 15 Правил). Важно предупредить пациента об ответственности до заключения договора. Обе стороны должны четко понимать пределы ответственности медорганизации.

Закон предусмотрел всего два основания освобождения медорганизации от ответственности (ст. 1098 ГК РФ, ч. 5 ст. 14 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1).

1. Медорганизация не будет отвечать за вред здоровью пациента, если докажет, что вред возник «в результате нарушения потребителем установленных правил пользования услугами». Что такое «установленные правила пользования услугами» в медицине? Это условия, которые должен соблюдать пациент, чтобы получить полезный эффект для здоровья от лечения, а также сохранить этот эффект. Иными словами, это рекомендации и назначения врачей, конкретный режим лечения и реабилитации.

Чтобы доказать, что пациент нарушил режим, рекомендации и назначения, нужно как минимум доказать, что он знал о них. Режим лечения, рекомендации и назначения можно прописать в отдельном документе.

Например, стоматологические клиники делают Правила пользования результатами стоматологических работ и услуг. Клиника либо знакомит пациента с Правилами под подпись, либо отражает в памятках. Одну памятку выдает на руки пациенту, другую вклеивает в медкарту с его подписью. Третий вариант — записать в медицинской карте, что пациент знает о рекомендациях и назначениях, и попросить его поставить подпись под записью.

2. Медорганизация не будет отвечать, если не выполнила обязательства вследствие непреодолимой силы или форс-мажорных обстоятельств. Они не зависят от сторон, их нельзя предугадать и спрогнозировать. При оказании медуслуг такими обстоятельствами помимо потопа, пожара, вступления в силу новых законов нужно считать внезапно выявленные или возникшие серьезные заболевания и состояния, которые влияют на эффект лечения. Например, эндокринное или онкологическое заболевание.

Хотя законных оснований всего два, клиники в своих договорах придумывают дополнительные основания, за что их и наказывает Роспотребнадзор.

Неверны условия об изменении и расторжении договора

Чтобы избежать претензий проверяющих, достаточно отсылочной нормы в договоре: «Договор изменяется и расторгается по правилам гражданского законодательства РФ». Но если вы хотите иметь договор как рабочий правовой инструмент, добавьте дополнительные положения.

В договорах многих клиник есть пункты, предусматривающие поводы для «отказа исполнителя от договора». Например, договоры содержат формулировку «исполнитель вправе отказаться от лечения пациента, если последний находится в состоянии опьянения». Конечно, в таком виде условие оставить нельзя.

Законодательство о защите прав потребителей содержит только одну статью, которая прямо предусматривает «односторонний отказ от исполнения договора». Речь идет о ст. 36 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1.

Формулировка такова: если есть обстоятельства, зависящие от потребителя, способные снизить качество медуслуги либо привести к невозможности завершить ее в согласованные сроки, медорганизация обязана проинформировать об этом потребителя. Если в разумный срок потребитель не устранит данные обстоятельства, исполнитель имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Фактически на этом основании клиника вправе прекратить отношения с пациентом.

Поскольку Закон не дифференцирует правовое регулирование в зависимости от видов услуг, сторонам следует определить в договоре, когда клиника вправе отказаться от его исполнения в одностороннем порядке.

Таким обстоятельством может быть отказ пациента от дополнительных консультаций и исследований, которые рекомендует врач, деструктивное поведение пациента и т. д. Но помните, что закон запрещает отказывать пациенту в случае необходимости оказания экстренной медицинской помощи (ст. 11 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ).

Медорганизация не соблюдает прочие условия договора

Предметом спора с органами Роспотребнадзора могут стать и другие условия договора с пациентом. Они хотя и не предусмотрены как обязательные в п. 17 Правил, однако имеют значение для регулирования отношений между клиникой и пациентом.

Платные копии меддокументов

Роспотребнадзор признает однозначно нарушающими права потребителей условия о платных копиях медкарт и выписок из истории болезни (постановление 14-го ААС от 19.12.2013 по делу № А66-10179/2013). Право получать информацию о своем здоровье — фундаментальное право пациента, его предусматривает Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ. Недопустимо ставить это право в зависимость от платежеспособности пациента. Исключите это условие из вашего договора.

Штраф за прогул

Пациент записался на прием, но не пришел и не уведомил о том, что не придет. Ситуация частая, несмотря на то, что в современном мире полно доступных средств связи. Скорее всего дело не в том, что пациент не мог предупредить клинику, а в том, что он наплевательски относится к договоренностям.

Как бороться с такими пациентами? Иногда клиники вносят в договор условие о штрафе за «прогул», однако органы Роспотребнадзора рассматривают штрафы как условия, ущемляющие права потребителей (ч. 1 ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1).

Можно ли обезопасить медицинскую организацию и не получить претензий со стороны контролирующих органов? Да, это реально.

Из закона мы знаем, что потребитель в любое время имеет право отказаться исполнять договор, но должен оплатить исполнителю фактически понесенные им расходы. Причем расходы не любые, а лишь те, которые связаны с исполнением обязательств по данному договору (ст. 32 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1).

Что в нашей ситуации можно приравнять к «фактически понесенным исполнителем расходам»? Стоимость простоя клиники. Во-первых, аренда помещений стоит денег. Во-вторых, сотрудникам надо платить за работу. Эти расходы клиника не окупит, потому что потребитель отказался от исполнения договора.

Таким образом, законным будет условие договора о том, что в случае неявки без предупреждения, а фактически отказа исполнить договор в части конкретного приема, потребитель обязан оплатить медицинской организации простой в конкретном обоснованном размере. Арбитражные суды указывают, что не находят данное положение в договоре с пациентом «противоречащим действующему законодательству и ущемляющим права потребителей». Подобную формулировку содержит, например, постановление 17-го ААС от 31.03.2016 по делу № А60-44780/2015.

Услуга при условии аванса

Медорганизация вправе прописать в договоре обязательство для пациента оплатить медуслугу на условиях предоплаты (аванса). Многие медуслуги пациенты действительно оплачивают до их оказания — оперативные вмешательства, протезирование, ортодонтическое лечение и др.

Ключевая фраза в договоре «с согласия потребителя». Если аванс согласован с пациентом, условие не вызовет вопросов у Роспотребнадзора.

Требование о претензионном порядке

Многие медорганизации включают в договор условие об обязательном претензионном порядке. Например, фиксируют, что пациент вправе обратиться в суд только по истечении двух месяцев с момента подачи претензии по качеству услуг. Такое условие суд признает незаконным — решение АС Оренбургской области от 03.06.2016 по делу № А47-13610/2015.

Закон о защите прав потребителей не содержит требования об обязательном претензионном порядке. Если пациент-потребитель недоволен качеством услуги, он вправе сразу обратиться в суд.

Вместе с тем суды признают законной более мягкую формулировку. Само по себе условие не препятствует обращению пациента в суд, следовательно, не противоречит закону (постановление 17-го ААС от 31.03.2016 по делу № А60-44780/2015).

Отказ в ответ на отказ

Вы оказываете пациенту медуслугу. Однако в ходе ее оказания потребовались дополнительные исследования и консультации специалистов. Как правило, врач определяет объем исследований уже на первом приеме. Если пациент откажется дополнительно обследоваться, врач не сможет поставить диагноз и выбрать адекватный метод лечения.

Чтобы предотвратить такое развитие событий, клиники включают в договор условие о том, что они вправе отказаться лечить пациента, если он в свою очередь отказывается сдать анализ крови или пройти рентгенологический контроль. Условие неизменно вызывает вопросы у Роспотребнадзора. Ведь с точки зрения потребительского законодательства нельзя обуславливать приобретение одних услуг другими услугами (ч. 2 ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1). А пациенты жалуются как раз на то, что клиника навязывает им лишние услуги.

Безопаснее и правильнее предусмотреть эту ситуацию, ссылаясь на ст. 36 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300–1.

 

Вот так вот ! 

 


источник :  e.zdravpravo.ru

вернуться в раздел новостей